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| FIDIC合同DAB争议解决方式的法律适用问题 |
| 作者:张修林 |
来源:承包商会 |
点击量: |
发布时间:2008-12-26 15:08:07 |
说，通常采用由仲裁庭来决定案件的法律适用，一般适用仲裁地 所在国、仲裁员本国、裁决执行地国或者与争议有最密切联系国的法律。而DAB方式与仲裁相比有较大差异。首先，DAB裁决没有固定的裁决地，通常在工程的 现场，也可能在其它地方，由于地点变动较大，不能适用裁决所在国法律。其次，DAB成员一般来自与工程当事人不同的国家，具有不同的国籍，这就很难按照 DAB成员本国法确定。第三，由于国际工程涉及争议繁多、争议当事人可能处于多个国家，裁决执行地会非常分散，按照裁决执行地进行选择将难以统一。最后， 就是“最密切联系原则”的确定问题。所谓“最密切联系原则”是指“当事人未选择法律时，法院即根据与合同有关的一切情况，确定哪一个国家与合同有最为密切 的关系，就适用该国的法律。”但工程合同的联系因素很多，如何确定与合同有“最密切联系”的因素，国际上产生了一种根据合同的“特征性履行”来确定法律适 用的方法。所谓合同的“特征性履行”，是指“能够使此种合同区别于其他各种合同，即能够反映出合同本质特征的一方当事人的履行行为。”哪一方的给付是“特 征性给付”就依照哪一方的法律作为合同的准据法。我国吸收了“特征性履行”方法，根据“最密切联系原则”确定了13种涉外合同的法律适用。其中规定工程承 包合同适用工程所在地的法律。我国《合同法》第126条以及原《涉外经济合同法》第5条规定涉外合同适用当事人协议所选择的法律，如果当事人未选择合同所 适用的法律时，对于工程承包合同，人民法院按照最密切联系原则确定所适用的法律，在通常情况下也是工程所在地的法律。为此，DAB方式可参照诉讼或仲裁法 律适用中的“最密切联系原则”选择工程所在地国家的法律。
总之，DAB方式的法律适用问题非常复杂，也非常重要，该法律问题的解决有助于国际工程承包行业选择DAB专家裁决方式解决工程建设中出现的各种争议和纠纷，节约诉讼成本，寻求合同当事人之间的友好合作关系，建立国际工程市场有序竞争的共赢机制上一页 [1] [2] [3]
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